上海合同律师咨询合同订立过程中如何避免法律风险

　　合同的内容要精确规范，对合同文本的设计和书写必须完整、周密、精确、规范。在内容上，对于标的物的数量和质量要有明确约定，何种规格、功能，适用何种质量标准，欲达到何种使用效果，价款的支付方式和支付期限，交货地点和期限，承担违约责任的方式，是继续履行还是损害赔偿，在何种情况下可以减轻或者免除违约责任等；在文字上，一定要精确、规范，如在对金额的约定中，应正确使用“以上”、“以下”这类用词，如在对期限的约定中，应正确使用“之前”、“之后”这类用词，在设定权利、义务时应正确使用“应该”、“可以”、“有权”、“不得”这类用词等等，很多时候，用语的不当致使整个合同的权利义务失衡，不但给合同目的的实现造成障碍，也给纠纷解决带来困扰。

　　对企业来说，通?；崾褂檬孪茸急负玫暮贤?，这种条款内容相同、格式近似、事先准备的合同，很容易被定性为格式合同，如果被定性为格式合同，则合同提供方在纠纷解决中会遭受许多不利，某些免除、减轻责任的格式条款是无效的，而对于有效的格式条款的解释，多选择对非格式合同提供人有利的解释。因此，作为制式合同的准备者和提供者，在签约过程中，一定要注意向对方说明、解释条文的含义，并与对方就条款内容进行适当的磋商，以免在争议中合同被认定为格式合同，从而承受对格式合同提供者的不利后果。

　　对于合同的生效要件，要予以充分的重视，约定签字、盖章方能生效的，就一定要签字、盖章；约定附条件生效的，就要尽力促使条件成立。在这里应当注意，促使条件成立的方法要正当，因为法律规定不当促使条件成立的，视为条件不成立，采用合法的方式促使生效条件成立，避免日后因此环节欠缺而使合同无效；法律规定必须经过审查批准的项目就一定要向有关部门报备审查，以免合同因违反法律规定未经审查而无效；法律规定必须采用书面形式的，就一定采用书面形式，免得日后合同得不到认可；法律规定须经登记方才生效的合同，就一定要送有关部门进行登记，以免因欠缺登记手续而无效。

　　合同文本法律风险管理需要考虑如下内容：

　　1、交易主体是否合格

　　主体合格是一个合同有效的前提，法律顾问作为企业合同管理的主体，在企业签订合同前应当深入地了解合同相对方的情况。合同的主体即合同的当事人，包括自然人、法人以及其他组织，审查时包括对双方当事人的审查。

　　如果在审查的过程中，接受审查的合同的签订主体不是企业而是自然人的话，要看看其是不是具备签订合同的资质，看看该自然人是否具备相应的行为能力，此外，还要看看是不是有相关的国家准许经营资格或者合伙人的资格等。

　　2、合同内容是否合法

　　（1）对企业合同内容合法性的审查

　　企业合同的合法性，表现在如下四个方面：第一，不违反中华人民共和国的法律、法规。即包括全国人大制定和颁布规范性文件，也包括行政法规、部门规章以及司法解释等等。第二，不违反社会公德。公序良俗是社会道德的基础，作为社会组成的分子，当然要遵守道德规范。第三，不能够对于社会经济秩序产生干扰，妨碍其正常运行。第四，不能够对于社会的公共利益有所损害，要保证其能够得到相应的保障。此外，对于合同的内容，法律也作出了相应的规范，明确了无效的情形以及其中的免责条款违法自始无效的情况。

　　合同的合法性要求，首先是合同的名称合法。合同的名称应该根据合同的实际内容确定，符合合同分则15种有名合同的，应采用标准的有名合同，合同名称如与实际内容不一致会给合同的解释及争议的处理带来很多麻烦。其次是合同约定的内容要合法。要求合同的每个具体条款都不能与相应的法律、法规的规定相悖。

　?。?）对企业合同主要条款完整性的审查

　　在合同内容合法的基础上如果合同内容约定不清楚、合同的内容表达有多种不同意思的时候，很容易引发合同纠纷，所以在订立合同的时候对于内容的审查是重中之重，不可忽视的。

　　而对于合同的审查，最为重要的就是企业合同的完整性进行审查。企业订立合同的内容应当全面完整，包含了囊括合同交易各项大小事物的注意事项。此外，还应当根据每个合同的特殊性和实际情况，周全考虑，详细约定。住所包括法定住所和实际住所，标的、数量、质量的约定一般尽可能采用国际通行标准，如千克、千米等。避免使用堆、批、亩等一产生歧义的度量。对于无法准确反映的，还可以采取描述性语言予以补充。价款和报酬也要采取通用货币，涉及其他币种时也应折算成通行货币。违约责任可以是固定数额的款项支付，也可以约定计算方式。

　　3、基本功能是否完备

　　虽然合同条款千变万化，但合同的所有条款都可归入锁定交易平台、锁定交易内容、锁定交易方式、锁定问题处理四大基本功能，缺少任何一种功能都会给合同的履行结果带来极大的不确定性。如果合同履行中的所有事项都被这四大功能锁定而无其他可能，则合同的基本功能已经完备。否则都有可能出现法律没有规定而合同也没有约定的情况，从而缺乏共同认可的解决方案。合同的四个基本功能分散在合同不同层级、不同主题的合同条款中，交易越是复杂则合同涉及内容越多、相互关系越复杂。

　　如果从四个基本功能角度去分析比较抽象，可以借助于《合同法》所规定的合同基本条款及买卖合同的基本条款，只是这些条款也同样可以归入合同四大基本功能。而判断基本功能是否完备的思路及目标，主要包括合同各组成部分之间是否存在功能缺失或重叠、各组成部分是否具备了完整的应有功能等。从基本功能的角度去理解合同虽然有些抽象，但可以通过这一方法判断合同是否存在功能缺失的现象，从合同之外以系统的眼光去审视合同的结构和功能，避免来自结构或系统问题的重大失误。

　　4、约定条款是否实用

　　合同条款的实用价值并不在于约定了标的是什么，以及数量、金额等交易所必须的内容，而在于审时度势约定“个性化”条款以避免不利后果的发生。当事人的不同、标的的不同、交易背景的不同、交易条件的不同，都会使只具备基本条款的合同无法有效地确保交易的安全性和交易利益的实现，只有针对具体交易中的具体风险有针对性地设置应对措施，才能完成这些使命。为此而增设的这些针对性的条款，则正是条款实用性之所在。

　　要提高约定条款的实用性可以从许多方面考虑问题，例如从交易标的特点、交易方式的选择、交易所涉及的行业特点、同类交易中的常见争议类型、交易相对人的特点、争议管辖地的确定、违约的识别标准及违约责任设置等，结合交易目的去考虑这些问题，就能设置出能够充分提高交易安全性及实现合同利益最大化的实用性的条款，使合同摆脱泛泛而谈、具体事项约定不清的缺陷。而在比较极端的情况下，正是由于缺乏实用性条款而套用那些不痛不痒的基础性文本，使得某些合同从其条款来看根本无法实现目的。

　　5、逻辑思维是否严谨

　　构建合同架构及条款的逻辑思维是否严谨与条款内容的明确性有关，但侧重于通过逻辑推理的方式解决架构及条款内容如何才能“滴水不漏”的问题。条款功能完备的合同仍有可能不够严谨，而要使整个合同的逻辑思维严谨，就要考虑条款的上、下层级配合及前后条款的配合，并要考虑在不同的履行阶段中各项权利如何变化以及这些变化下如何改进，以促进合同文本质量的提高。

　　合同条款的设定原理，除了通过细节的安排千方百计让合同的交易内容、交易方式明确无误外，对于交易平台、问题处理两个功能的设定其实都是从逻辑角度进行一系列的假设，并根据假设的结果设定具体的应对条款。要使合同严谨，就必须首先保证假设的严谨，也就是假设出各种可能发生的情况或可能存在的漏洞，才能使合同条款丝丝入扣、滴水不漏。尤其是当需要对某些事项的前提或适用对象进行列举时，必须注重所要实现的目标与列举内容之间的关系，恰如其分地设定列举内容，并通过这些内容的列举促进目标的实现、杜绝可能被人利用的漏洞。

　　而在更为细节的层面，还要考虑条款之间的配合是否严谨、得当，避免因严谨性问题而导致的条款间关系不明、缺乏配合、相互冲突等情况。例如，术语或关键词是否前后统一、禁止的行为是否设定了相应的违约责任、合同篇幅过长是否引起概念内涵及外延的变化等。

　　6、权利义务是否明确

　　权利义务是否明确方面所要讨论的，是指双方当事人在交易中的各项权利义务边界是否清楚，能否凭借条款清楚地判断是否违约及违约应当承担的责任，但泛泛而谈的条款无法依照交易目的的需要而锁定权利义务，会使履行面临不确定性。在理想状态下，一份严谨的合同应当包括了合同履行中可能出现的各种情况，并约定了相应的解决方法。如果合同履行中出现了某种情况，只需按合同约定解决即可。但事实上这种境况只有那些重大的投资项目及长期合作的项目中才有可能出现，一般的交易很少能使合同细化到这种境地。

　　当合同条款严谨到只能在法律及条款允许的范围内履行，任何影响交易目的实现的违约行为都会明白无误地被识别出来，并对相关的违约责任有着明白无误的约定时，是非曲直已经无需多谈，争议的解决也就变得非常简单。要实现这一点，就要使权利义务的范围、权利义务履行的标准可识别、违约的标准及责任可识别等。如果每种情况都有约定并有了处置方案，就可以避免在争议发生后由第三方按是否“合理”来解释某项权利义务的归属，避免无谓的争议并使违约行为付出足以补偿另一方损失的应有代价。

　　7、语言表述是否精确

　　任何合同条款都需要通过语言表达以文字的形式加以固化，语言文字也是合同最为基本的组成单位，失之毫厘则谬以千里。要完善一份合同需要诸多的努力，而要毁掉一份合同，一个关键字甚至一个标点符号也已经足够。相对来说，合同中存在的表述问题比比皆是，出现的概率远远超过法律问题。而且对于文字表述功底如何，并不需要多少语言文字知识就能发现和判断。因此合同语言文字的精确性问题，不仅仅影响着企业的对外形象、律师的对外形象，也会由于精确性不足而直接影响权利义务的意思表示、影响交易目标的实现。

　　在合同表述问题中，对合同权利义务影响最大的莫过于语言歧义现象。存在这种现象的合同，由于某些语句中的句子成分可以使用不同的语法规则做出不同的解释，因而影响了权利义务的唯一性。语言歧义现象的种类很多，大致有词汇歧义、语法歧义、语义歧义、语用歧义等类，只有熟悉与语言歧义有关的语法知识后，才有可能在设计条款时通过变换句式等方法加以避免。上海合同律师咨询